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Überraschend schnell vorgelegter Entwurf des ersten chinesischen Gesetzes über ausländische Investitionen

Ein Entwurf des neuen und ersten chinesischen Gesetzes über ausländische Investitionen wurde kürzlich veröffentlicht und liegt zur öffentlichen Einsichtnahme und Kommentierung vor.

Analysten, Kritikern und der Presse zufolge wird das neue Gesetz über ausländische Investitionen mit beispielloser Geschwindigkeit vorangetrieben, da es Fragen behandelt, die US-Präsident Donald Trump auf dem letztjährigen Gipfel mit Xi Jinping angesprochen hat. Es ist daher auffällig, dass der Gesetzentwurf veröffentlicht wurde, während China und die USA in einen ernsthaften Handelsstreit verwickelt sind, und einige der noch offenen Fragen wahrscheinlich durch dieses Gesetz gelöst werden.

Im Wesentlichen zeigt der neue Entwurf die Bereitschaft der chinesischen Regierung, ihre Märkte weiter für ausländische Unternehmen zu öffnen und Beschwerden ausländischer Investoren ernst zu nehmen.

Der Gesetzentwurf formuliert grundlegende Bestimmungen, um ein attraktiveres Investitionsumfeld zu schaffen. Die Details der Umsetzung des Gesetzes über Auslandsinvestitionen sind jedoch noch nicht klar definiert. Das Gesetz selbst wird auf der nächsten Sitzung des Nationalen Volkskongresses Chinas am 5. März konsultiert.

Die wichtigsten Highlights des Entwurfs:

(1) Betonung der nationalen Behandlung: Sofern in den Gesetzen und Vorschriften nichts anderes bestimmt ist, gilt die Politik des Staates zur Unterstützung der Unternehmensentwicklung gleichermaßen für Unternehmen mit ausländischer Beteiligung.

(2) Verbot des obligatorischen Technologietransfers: Die Bedingungen für die technische Zusammenarbeit bei Auslandsinvestitionen werden in Absprache zwischen den Investitionspartnern und den Verwaltungsbehörden festgelegt, und ihren Mitarbeitern wird es nicht gestattet sein, administrative Mittel zur Durchsetzung des Technologietransfers einzusetzen.

(3) Betonung, dass die Regierung ihr Versprechen hält: Die Regierungen der lokalen Bevölkerung auf allen Ebenen und ihre zuständigen Dienststellen müssen die politischen Verpflichtungen, die sie im Einklang mit dem Gesetz und den verschiedenen Arten von Verträgen, die sie gemäß dem Gesetz geschlossen haben, eingegangen sind, strikt einhalten.

Insgesamt gibt es mehrere Teile des neuen Entwurfs, die zu einer näheren Betrachtung einladen und aus denen bereits jetzt Erkenntnisse für die Zukunft gezogen werden können:

Allgemeine Bestimmungen

Die Allgemeinen Bestimmungen des Entwurfs enthalten die Definition und die Szenarien für ausländische Investitionen. Es gibt keine explizite Aufzählung von Variable Interest Entities (VIEs) als ausländische Investitionsvehikel und das Konzept der „Kontrolle“ ist im gesamten Text nicht enthalten. VIEs sind Unternehmen, die dazu dienen, ein Unternehmen in China technisch in ein einheimisches chinesisches Unternehmen zu verwandeln, aber de facto von einem oder mehreren ausländischen Unternehmen kontrolliert werden. VIE-Strukturen werden in der Regel verwendet, um ausländischen Unternehmen zu ermöglichen, in verschiedenen Sektoren der chinesischen Wirtschaft tätig zu sein, die für ausländische Unternehmen verboten sind. Die Überwachung von VIEs muss weiter beobachtet werden.

Investitionsförderung

Im Januar 2017 verabschiedete der Staatsrat ein Rundschreiben über mehrere Maßnahmen zur Ausweitung der aktiven Nutzung ausländischen Kapitals. Diese Maßnahmen sollten weiterhin gleiche Wettbewerbsbedingungen als politische Priorität schaffen und die Förderung der fairen Beteiligung in- und ausländischer Unternehmen an der Normungsarbeit Chinas, die Förderung der fairen Beteiligung in- und ausländischer Unternehmen an öffentlichen Ausschreibungen, die Unterstützung ausländischer Unternehmen beim Ausbau ihrer Finanzierungswege und andere Anforderungen vorschlagen.

Die Artikel 15 bis 17 dienen als Gesetz zur weiteren Klärung der oben genannten Anforderungen.

Durch den rechtlichen Schutz einer fairen Behandlung, die nach dem Zugang gewährt werden kann, zielt dieses Gesetz darauf ab, die Attraktivität des chinesischen Marktes für ausländische Investitionen zu erhöhen und eine tiefe Lokalisierung ausländischer Unternehmen zu fördern.

Investitionsschutz

Die Artikel 20 bis 24 betonen den Investitionsschutz und versprechen beispielsweise, dass die Lizenzgebühren für geistiges Eigentum „frei“ aus China übertragen werden können, den strikten Schutz der Rechte an geistigem Eigentum ausländischer Investoren und die technische Zusammenarbeit auf der Grundlage freiwilliger Prinzipien und Geschäftsregeln. Darüber hinaus wird klar festgelegt, dass Verwaltungsbehörden und ihre Mitarbeiter keine administrativen Mittel für den gewaltsamen Technologietransfer einsetzen dürfen.

Gemäß dem Entwurf einer Anleitung auf der offiziellen Website des NPC verkörpert Artikel 22 die legislative Tendenz, die Einhaltung der Praxis durch die lokalen Regierungen zu fördern, und stellt klar, dass die lokalen Regierungen ihren politischen Verpflichtungen gegenüber ausländischen Investoren und ausländisch investierten Unternehmen in Übereinstimmung mit dem Gesetz und den nach dem Gesetz getroffenen Vereinbarungen strikt nachkommen und ausländische Investoren und ausländisch investierte Unternehmen für ihre Verluste entschädigen sollten.

Er betont ferner, dass die Verluste, für die ausländische Investoren entschädigt werden können, auf legal eingegangenen politischen Verpflichtungen und rechtmäßig abgeschlossenen Verträgen beruhen sollten. Die Satzung regelt jedoch nicht die Lösung von Fällen, in denen lokale Regierungen politische Verpflichtungen oder Verträge eingegangen sind, die außerhalb ihrer Zuständigkeit liegen.

Investmentmanagement

Die Artikel 29 bis 33 befassen sich mit der Verwaltung von Investitionen und klären das System der Negativliste. Sie erläutern die Bereiche, die über die Negativliste des Zugangs zu ausländischen Investitionen hinausgehen, sollten mit dem Zugang zu inländischen Investitionen in Einklang stehen.

Damit wird klargestellt, dass Inhalt und Umfang des Informationsberichts nach den Grundsätzen der wahren Notwendigkeit und strengen Kontrolle festgelegt werden. Derzeit bezieht sich dieser Bericht über Informationen über ausländische Investitionen hauptsächlich auf ausländische Unternehmen oder deren Investoren. Sie sollten die Wirtschaftsabteilungen über die Gründung und den Wechsel von Unternehmen mit ausländischer Beteiligung informieren.

Chinas derzeitiges System für die Überprüfung der Sicherheit ausländischer Investitionen besteht hauptsächlich aus zwei allgemeinen Vorschriften, eine davon aus dem Jahr 2011 (Rundschreiben des General Office of State Council on Establishing the Security Review System for Merger and Acquisition of Domestic Enterprises by Foreign Investors), die für ausländische Kapitalfusionen und Übernahmen inländischer Unternehmen gilt, die keine neuen Investitionen umfassten.

Die zweite Verordnung, die 2015 erlassen wurde (Circular of the General Office of the State Council on Issuing the Tentative Measures for the National Security Review of Foreign Investment in Pilot Free Trade Zones), gilt für ausländische Investitionen in Pilotgebieten, einschließlich sowohl ausländischer Fusionen und Übernahmen als auch neuer Projekte oder Unternehmen und Investitionsmethoden wie VIE.

Artikel 33 des neuen Entwurfs sieht daher grundsätzlich die Einrichtung eines Systems zur Überprüfung der Sicherheit ausländischer Investitionen vor und sieht eindeutig eine Sicherheitsüberprüfung ausländischer Investitionen vor, die die nationale Sicherheit beeinträchtigen oder beeinträchtigen können. Das System kann alle Arten von Fällen ausländischer Investitionen abdecken, die in Artikel 2 dieses Entwurfs in der Zukunft aufgeführt sind.

Gesetzliche Verpflichtungen

Artikel 35 klärt die Rechtsfolgen einer Verletzung des Negativlistensystems für ausländische Investitionen. Im Vergleich zu den derzeitigen vorläufigen Verwaltungsmaßnahmen für die Eintragung der Gründung und des Wechsels ausländischer Unternehmen bietet dieser Entwurf als ein Gesetz mit höherer Wirksamkeit eine Grundlage für die Rechtsverfolgung der zuständigen Dienststellen und beschränkt sich nicht darauf, die Maßnahmen festzulegen, die von der zuständigen Verwaltungsabteilung ergriffen werden können.

Im Rundschreiben des Staatsrates über die Erstellung der Grundzüge für den Aufbau eines Systems der sozialen Integrität (2014-2020) betonte der Staatsrat die Notwendigkeit, dass Produktion, Finanzen, Steuern und andere Bereiche die Verbesserung der Unternehmensintegrität weiter fördern. In den letzten Jahren haben alle Branchen die Entwicklung des Kreditsystems ständig vorangetrieben. Artikel 36 des Entwurfs spiegelt auch diese Entwicklung wider, der vorsieht, dass die rechtswidrigen Handlungen ausländischer Investoren und ausländischer Unternehmen in das Kreditinformationssystem und die Durchführung gemeinsamer Korrekturen einbezogen werden.

Ergänzende Bestimmungen

Artikel 38 stellt klar, dass die Verwaltung des ausländischen Kapitals in der Finanzindustrie und den Finanzmärkten die besonderen Vorschriften anwenden sollte, die der derzeitigen Praxis entsprechen.

Nach der offiziellen Einführung des Gesetzes über Auslandsinvestitionen wird es drei Gesetze über Auslandsinvestitionen ersetzen und als Grundrecht im Bereich der Auslandsinvestitionen dienen. Das Lawno für ausländische Investitionen regelt länger die Organisationsform, die Geschäftstätigkeit und andere Inhalte von Unternehmen sowie die Organisationsform von ausländisch investierten Unternehmen. Die im Ausland investierten Unternehmen werden in Zukunft die Gesetze und Vorschriften über die Organisationsform verschiedener Marktteilnehmer, wie z.B. das Gesellschaftsrecht, direkt anwenden. Dieser Artikel sieht eine Übergangsfrist von fünf Jahren vor, und wir verstehen, dass die bestehenden ausländisch investierten Unternehmen während der Übergangszeit ihre Organisationsstrukturen und andere Gesetze und Vorschriften in Übereinstimmung mit dem Gesellschaftsrecht anpassen sollten.

Ausblick

Der Entwurf des chinesischen Gesetzes über Auslandsinvestitionen ist ein Schritt auf dem Weg zur Einhaltung von Versprechen, lässt den chinesischen Staatsorganen jedoch einen breiten Handlungsspielraum.

Wie bereits erwähnt, erlaubt beispielsweise Artikel 20 dem Staat, die Kontrolle über ausländische Investitionen im öffentlichen Interesse zu übernehmen. Aber was das öffentliche Interesse definiert, ist nicht klar. Es ist auch unklar, wie Artikel 33 angewendet wird, der die Notwendigkeit von Sicherheitskontrollen bei ausländischen Unternehmen vorsieht, die „die nationale Sicherheit beeinträchtigen oder beeinträchtigen können“.

Es ist nicht zu erwarten, dass China mit dem neuen Gesetz ein viel vorhersehbareres Umfeld für ausländische Investoren bieten wird als bisher. Das liegt zum einen an der Neuartigkeit der chinesischen Regulierung und der damit verbundenen Rechtsunsicherheit, zum anderen an der Komplexität des chinesischen Regulierungsnetzes. Es bleibt daher abzuwarten, wie das Gesetz im Detail ausgestaltet wird und wie der Gesetzgeber es umsetzen kann. Trotz aller Kritik am Gesetzentwurf signalisiert China Unternehmen und Investoren, dass es ein sicherer Ort für Geschäfte ist und dass trotz aller Unsicherheiten mit einer weiteren Öffnung des chinesischen Marktes zu rechnen ist.

Richard Hoffmann

Richard Hoffmann ist Partner bei Ecovis Beijing China. Richard erwarb einen Abschluss in Rechtswissenschaften und arbeitete in Deutschland, den Vereinigten Staaten und China für verschiedene renommierte Anwaltskanzleien, bevor er zu Ecovis kam. Neben seiner Tätigkeit im Vorstand von Ecovis International ist er Supervisor für das China-Geschäft mehrerer renommierter deutscher Unternehmen und gibt sein umfangreiches Wissen an Studenten weiter, indem er an der SRH Hochschule Heidelberg Wirtschaftsrecht in China unterrichtet. Er hat mehr als fünfzig Artikel in internationalen Zeitschriften veröffentlicht, spricht häufig auf hochkarätigen Veranstaltungen in China und im Ausland und wird von internationalen Fernsehsendern oft als Jurist eingeladen. Kontakt: richard.hoffmann@ecovis-beijing.com

Ecovis Beijing

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